Гражданское право и гражданский процесс
УДК 347.97/95
А. В. Цихоцкий Институт философии и права СО РАН ул. Николаева, 8, Новосибирск, 630090, Россия E-mail:
[email protected]
ИНСТИТУТ АНАЛОГИИ В МЕХАНИЗМЕ ПРЕОДОЛЕНИЯ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ В статье исследуется проблема преодоления пробелов в законодательстве о гражданском судопроизводстве. Ключевые слова: судебное нормотворчество, модели умозаключения правоприменителя в ходе строительства правоприменительного силлогизма, аналогия как способ преодоления пробелов в праве.
Динамизм социальной жизни требует увеличить подвижность и эластичность закона, особенно такое качество необходимо для правовых норм, действующих в сфере частноправовых отношений. Практика свидетельствует, что если законодатель отказывается от диспозитивности при моделировании экономических отношений и предпочитает использовать императивные нормы, то это ведет к излишней «определенности» права, нередко служащей источником несправедливых судебных решений. Такой закон, согласно образному сравнению философов, напоминает упрямого и невежественного человека, который не позволяет ни делать что-либо против его постановления, ни спрашивать его о чем-либо. Закон же должен походить на линейку лесбосских архитекторов 1 [1. C. 602]. Предвидим оппонентские возражения против данной позиции: правопорядок в сфере экономики требует, чтобы предприниматель, собственник зависел от закона, а не от лиц, его применяющих, поскольку страдают интересы дела, когда нужно приспособиться к воззрениям и чувствам
судьи. Такая ситуация создается тогда, когда суд считает допустимым не держаться точного смысла закона, а принимать в соображение конкретные условия его применения. Возражения серьезные, опирающиеся на отечественную практику судебного правоприменения. Однако верны они лишь отчасти, ибо отражают статику правовых отношений, один из возможных вариантов правоприменения. Правовые отношения не могут выражаться в неизменной форме при каждодневной трансформации человеческих связей, детерминирующих гибкость правовой системы. Следовательно, допустимая степень неопределенности законодательных положений – сама по себе ценность нормативных предписаний, позволяющая регулировать общественные отношения в соответствии именно с правом, а не только с законом. В сравнении с динамикой реальных отношений законодательство есть более консервативный элемент, требующий адаптирующих механизмов, способных свести к минимуму отставание законотворческих усилий государства от объективной реальности.
1 1 Для измерения измерения всякого всякого рода рода поверхностей, поверхностей,плоских плои кривых, архитекторы о. Лесбос в Эгейском море изоских испециальную кривых, архитекторы Лесбосагнущуюся в Эгейском брели свинцовуюо.линейку, по всем направлениям. море изобрели специальную свинцовую линейку, гнущуюся по всем направлениям.
ISSN 1818–7986. Вестник НГУ. Серия: Право. 2011. Том 7, выпуск 2 © А. В. Цихоцкий, 2011
68
Гражданское право и гражданский процесс
В св