El Metodo Funcional En El Derecho

”…làîkàgfi— \ COLECCION NUEVA TEORIA S. COHEN ÎF—ìELIX EL METODO FUNCIONAL EN EL DERECHO .* EL METODO FUNCIONAL EN EL DERECHO PALABRAS PREVIAS DEL TRADUCTOR Me he tomado la libertad de cambiar el u'lulo de este trabajo y quiero justificar porqué lo he hecho. Cohen lo publicó en la Columbia Law Review (Vol. 35, N° 6, junio de 1935) bajo el título “Trascendental Nonsense and the Functional .-lppr0ach" (“Sinsentidn trascendenml y enfoque funcional"). Este nombre pnrece hecho de medida puru ahuyentar u los abogados. Pienso, por mi parte, que todos los abogados debieran leer este trabajo. Tal convicción, que me decidió a traducirlo, me decidió también a cometer la infidelidad arnb'a apuntada. Cohen formula aqui una certera crítica a los jurista‘s. Todos, en mayor o menor medida, nos hacemos diariamente acreedores a ella. Buena parte de nuestros problemas y de nuestras polem'icas se originan en un inadecuado manejo de los conceptos jurídicos. El lenguaje específico del derecho, con su ejército de palabras divorciadas del uso común, puede llegar a ser un obstáculo formidable en el camino de la claridad y aún de la sensatez. Principalmente porque en su uso primario esas palabras en cierto modo anómalas se emplean directamente para resolver o para encauzar conflictos humanos, cosa que la teoría parece muchas veces olvidar. Iheríng fue uno de los primeros en advertir esto y Cohen, con toda justicia, coloca este trabajo bajo la invocación de su ilustre nombre. 'Q'uiz'a's haya-en este trabajo afirmaciones demasiado rotundas; quizás el análisis se quede a veces a mitad de camino. Hay que tener en cuenta, empero, que se trata de un trabajo de juventud. Ello explica su lozanía y su irreverencia. A los estudiosos del derecho nos hace falta. oir, detanto en tanto, voces irreverentes. No es aventurado decir que en ningún otro dominio del saber se_ experimenta una mayor dosis de solemnidad defensiva, esa solemnidad propia de quien se siente intimamente m'seguro acerca del significado, y valor de lo que está haciendo. 8 Somos propensos a la vacuidad y a la altisonancia. Los trabajos de este tipo constituyen un buen correctivo para esos males. Agradezco a la Columbia Law Review la autorización para traducir ypublicar este ensayo. GENARO R. CARRIÕ Buenos Aires, diciembre de 1961. CAPÍTULO I EL PARAISO DE LOS CONCEPTOS JURIDICOS Hace cincuenta años un gran jurista alemán tuvo un curioso sueño. Soñó que había muerto y que era conducido a un paraíso especial reservado para los teóricos del Derecho. En este paraíso uno se encontraba, cara a cara, con los numerosos conceptos de lateoría jurídica en su absoluta pureza, liberados de toda concomitancia con la vida humana. Aquí se hallaban los espíritus incorpóreos delabuena yde lamala fe,de la propiedad, de la posesión, de la negligencia, y de los derechos in rem. Aqui se hallaban todos los instrumentos lógicos necesarios para manipulear y transformar estos conceptos jurídicos y, median11 te ello, crear yresolver los más hermosos problemas del derecho. Aquí se encontraba una prensa hidráulica dialéctica para la interpretación, que podía extraer a presión un ilimitado número de significados de cualquier texto o ley; un aparato para construir ficciones, yuna máquina departir cabellos que podía partir un solo cabello en 999.999 partes iguales y, si era manejada por los juristas más expertos, podía dividir cada una deestas partes, nuevamente, en 999.999 partes iguales. Las ilimitadas oportunidades de este paraíso de conceptos jurídicos estaban abiertas atodos los juristas propiamente calificados, siempre que los mismos bebieran el líquido léteo que provoca elolvido detodos los asuntos terrenos de 10's hombres. Pero para los juristas más expertos el líquido le'teo era enteramente superfluo. Ellos nada tenían que olvidar Elsueño